新冠疫情的传播和政局动荡事件对缅甸工程项目的建设实施带来了较大影响,文章以1999版FIDIC黄皮书合同管理下的某在建码头工程为例,探讨受到新冠疫情和政局动荡事件的不可抗力影响下,在缅项目索赔工作应如何开展。

项目概况

该码头项目位于缅甸仰光省的仰光河下游。建设内容包括勘察设计、港池疏浚、工作平台、系缆墩、控制平台、引桥和其他附属设施。水工结构为蝶形开敞式高桩码头,平台为高桩梁板式,桩基采用P HC管桩。项目合同采用1 999版F IDIC黄皮书。工程师书面通知开工时间为2 020年1月2 5日。至2 020年3月初,主要中方技术管理人员已全部到岗,部分当地劳工队伍已进场。现场已完成设计图纸提交、部分材料报批、承包商临建和预制场地建设。

缅甸新冠疫情状况和政局动荡情况

一、新冠疫情的传播和控制

为了加强对新冠疫情的防控,减少输入型感染风险,缅甸自2 020年2月1日起,暂停对部分国家游客发放落地签证, 3月 20日起,暂停外国人员的电子签证申请。2020年 3月 23日,缅甸发现第一例新冠确诊病例。

2020年3月31日,缅甸成立国家新冠防疫委员会。防疫委员会、交通部、体育与卫生部等政府部门先后发布多项通知和禁令以降低疫情扩散风险。3月29日起,暂停国际航班降落缅甸。4月10-19日泼水节期间,仰光地区居民实施禁足。4月18日起,仰光全省开始实施宵禁。4月19日,发布工厂、工业和施工场所防疫要求,禁止超过50人的聚集工作。

2020年 8月 16日,缅甸若开邦实兑镇发现本土确诊病例。8月24日,缅甸疫情从若开邦扩散到仰光,第二波疫情爆发。9月 3日缅甸累计确诊人数突破 1000, 9月 10日突破2000,9月24日缅甸单日新增确诊人数突破1 000,10月10日突破 2000。2021年 1月 5日,缅甸单日新增确诊人数回落至1000人以下,2月12日缅甸批准使用中国生产的新冠疫苗。为防止疫情扩散到我国,2020年9月14日和2021年3月31日,中国边境城市瑞丽两次封城。

二、政局动荡及其影响

2021年2月1日,缅甸军方扣押总统温敏、国务资政昂山素季等国家重要领导人。军队进入并控制仰光、曼德勒、勃固等城市的政府和议会部门,以及缅甸国家电视台。缅甸军方宣布实施为期一年的紧急状态。内比都、仰光等多个城市出现通信中断,航班全面停飞,仰光证券交易所暂停交易,国内银行暂停营业。

2021年2月3日起,缅甸不同行业陆续出现罢工。2月6日起,各地陆续爆发大规模游行示威活动。3月15日起,移动通信网络无限期关闭。缅甸国家管理委员会宣布对仰光、曼德勒多地实施军事管制。部分银行限时恢复营业,限额开展现金业务。3月底,缅甸海关恢复正常工作。

新冠疫情对在建项目的影响和应对措施

一、物资进场时间延误

由于缅甸当地管桩制造商尚不具备供应该项目所需管桩的能力,管桩需要从国外进口。按照施工计划,在工程师批复设计图纸、拟用材料和相关方案后,现场将开始桩基工程的沉桩工作。管桩采购合同于2 020年2月与一家印度尼西亚管桩厂签订。按合同约定,所有管桩将于2 020年4月中旬运到现场。但随着新冠疫情的蔓延,工厂生产被迫暂停,已生产的管桩也无法交付。之后,项目管理团队与马来西亚一家管桩制造商达成采购意向,计划订立采购合同。3月18日,根据马来西亚政府疫情防控措施要求,马来西亚生产商的工厂暂停业务。当时,中国境内的疫情已得到有效控制,管桩供应商的对外贸易逐步恢复正常。项目所用管桩最后确定从中国采购。受疫情传播的影响,管桩采购被迫更换两家供应商,采购成本增加的同时,管桩抵达施工现场的时间推迟约40天。

2020年9月,由于瑞丽封城,陆路进口物资受阻。2020年10月,当地混凝土供应商告知项目部,拌合站一名员工失去嗅觉,疑似感染。为防止疫情扩散,将关闭拌合站,暂停混凝土供应。

二、人力资源投入受限

疫情在当地出现后,施工现场实行封闭化管理,不再允许新的施工队伍进入现场。对申请离开现场的施工人员,发放防疫物资后,准许其离开,但短期内不得再次进入。返岗人员必须经过14天隔离观察。有条件的中方管理人员可回国接种新冠疫苗后再回到现场。受疫情影响,现场实际工作人员数量受限。

三、施工现场加强检测防疫工作

根据缅甸相关防控措施要求和疫情下施工现场H SE管理需要,现场管理人员组织已进场的劳工队伍,落实防疫和检测要求。加强体温检测、消毒工作,控制人员工作距离,限制工作人数,减少人员聚集和接触频次,全员佩戴口罩。针对现场所有人员,进行试剂检测,排除感染隐患。同时对施工区域进行封闭管理及网格化管理。

四、储备必要主材,备选方案

按计划实施梁、板、靠船构件等预制工作。保证现场其他施工工程的有效进行。同时,对其他可能被疫情影响到供应的钢筋、水泥、砂石料等主材进行必要储备。采用混凝土搅拌船生产混凝土,尽力推进工程进度。对后续需要进口的橡胶护舷、助导航设备、快速脱缆钩等物资与供应商及时达成采购意向。

政局动荡对在建项目的影响

缅甸政局发生动荡后,一系列连锁反应持续出现:多个行业相继罢工,市场陷入瘫痪;民众上街游行、小范围的骚乱导致交通受阻;部分进口设备因海关工作暂停无法按时清关;零星材料因市场瘫痪无法采购;银行限时营业、限额开展现金业务导致项目现场的现金使用受到影响;移动通信网络无限期关闭、部分区域实施军事管制导致现场与工程师、业主的沟通受阻,文件不能准时报送;业主公司的经营活动同样受到影响,导致现金流不稳定,不能按时支付工程款。

一、合同条件下的双方权责约定

项目合同的通用条件为1999版FIDIC黄皮书,基于项目建设内容的特殊性以及与业主的友好协商,在专用条件中对通用条件做了部分修改,与不可抗力索赔相关条款如下。

[1.1.6.4]增加对不可抗力的说明:不可抗力是指上帝的行为、政府的管制、罢工、工业骚乱、战争、封锁、叛乱、暴动、流行病、内乱、爆炸、火灾、洪水、地震、暴风雨和其他与列举情况类似的原因,任何一方都无法控制,并且通过应有的关注和尽职调查,任何一方都无法克服。

[1.1.6.8]增加对不可预见的说明:不可预见是指无法合理预见的,并且有经验的承包商在投标截止日期之前无法合理地采取足够的预防措施。

[8.7&14.15(b)]取消延期罚款的说明。

[13.8]删除因成本改变的调整条款。

二、业主和承包商关于HSE的义务

1.承包商的义务

根据[4.1]承包商的一般义务,承包商应对项目的总体安全工作负责。

根据[4.8]安全程序,承包商应遵守所有适用的安全规则。

根据[4.18]环境保护,承包商应限制施工作业对公众和财产造成的损害和妨碍。

根据[4.21]进度报告,承包商应做好安全统计,包括对环境和公共关系有危害的任何事件和活动的详细情况。

根据[6.7]健康和安全,承包商应与当地卫生部门合作,配备必要的医疗设施,保证人员的福利和卫生要求,做出适当安排以预防流行病传播。

2.业主的义务

根据 [2.3]雇主人员,业主应确保承包商遵守[4.6]合作,[4.8]安全程序,和[4.18]环境保护中的相关规定。

三、业主和承包商关于不可抗力的义务和权利

1.义务根据[1 9.2]不可抗力的通知,一方因不可抗力使其履行合同规定的任何义务已或将受到阻碍,应向他方发出关于构成不可抗力的事件或情况的通知,并应明确说明履行已或将受到阻碍的各项义务。

根据[1 9.3]将延误减至最小的义务,每方都应始终尽所有合理的努力,使不可抗力对履行合同造成的任何延误减至最小。当一方不再受不可抗力影响时,应向另一方发出通知。

2.权利根据[19.4]不可抗力的后果,承包商有权获得工期延长和费用支付。根据[ 19.6]自主选择终止、付款和解除,进展中的工程受不可抗力影响达到 84天或者连续影响累计超过1 40天,任一方可向他方发出终止合同的通知。在此类终止情况下,承包商有权获得应付款项。已为工程支付的生产设备和材料转变为业主财产。

索赔工作

一、做好记录和通知

1999版 FIDIC合同黄皮书在不可抗力的定义中所列举的范围包括了政变但不包括流行病,但也说明了不可抗力包括但不限于所列范围。得益于合同谈判期间的充分准备,项目合同专用条件中将流行病补充到不可抗力的定义中。新冠疫情的发生属于流行病范畴,可归于不可抗力。新冠疫情的传播符合专用条件中 “有经验的承包商在投标截止日期之前无法合理地采取足够的预防措施的说明”。为此,项目管理团队可就新冠疫情和政局动荡这两项不可抗力带来的影响索赔合理的费用和工期。

不可抗力对项目实施产生影响后,项目管理团队及时做好各项记录,包括:官方公布的新冠疫情传播情况;政府的防控措施;政局动荡事件后实施的新政策,政局动荡后的社会活动;在建项目受到的安全、成本和工期影响、现场施工记录等。相关记录和索赔通知及时书面送达工程师和业主。

二、发出索赔通知

1.可索赔事项分析

(1)在缅甸交通部发出暂停国际航班通知前,项目外籍管理人员和前期施工队伍已就位。该项通知尚未对项目的人员调遣造成影响。

(2)仰光地区的禁足令适用时间为泼水节假日。除了必要的岗位,项目施工活动在公共假日期间暂停。该禁令未对项目施工造成较大影响。

(3)仰光地区的宵禁时间为晚上8点至次日凌晨4点。项目尚未涉及夜间施工。该禁令未对项目施工造成影响。

(4)为了预防疫情的传播,项目现场加强了安全措施的投入。该项费用的增加仍属于承包商的义务范围。

(5)新冠疫情虽然在缅甸传播,但当地政府、业主、工程师未正式给出暂停施工的通知。无法根据[8 .4]竣工时间的延长(e)和[8.5]当局造成的延误进行工期索赔。

( 6)现场施工人员数量减少,现有工作人员需要在工作中保持规定距离,需要错峰上班、错峰就餐。网络通讯受限、现金支取受限导致现场组织和工作效率降低。

(7)项目所需管桩的采购受新冠疫情影响,被迫更换两次供应商,导致采购费用增加和到货时间延长。因瑞丽封城导致陆运受阻、海关清关工作暂停引起海运延误、市场罢市导致物资供应受限,影响现场施工进度。因专用条款中删除了因成本改变的调整条款,该事件不可索赔费用。可根据 [8.4]竣工时间的延长( d)由于流行病或政府行为造成可用的人员或货物的不可预见的短缺条款中的描述索赔工期。

(8)业主逾期支付工程款,导致承包商现金流受到影响。可根据[14.8]承包商应有权就未付款额按月计算复利,收取延误期的融资费用索赔费用。

(9)疫情和政局动荡事件在缅甸的影响仍未得到有效控制,相关可能对项目的成本、工期产生影响的事件仍需保持密切关注。

2.出具正式索赔报告

项目管理团队在现场组织效率降低、物资供应短缺、业主逾期付款等事件发生的42天内,就本阶段项目施工受到不可抗力的影响、导致的现场施工效率下降、物资进场延迟引起的工期延长,以及业主延期付款给承包商带来的现金流影响与工程师做了充分沟通。商务人员结合之前发出的索赔通知,附上政府相关通知文件,现场施工记录,以及与供应商的往来函件等资料,向工程师提交索赔报告。

三、工程师的确定

经过对索赔报告的审核,工程师对阶段索赔结果给与确定。由于本项目合同条件中,未对节点工期作出要求,无延期罚款,承包商误期风险较小。在引起索赔的事件发生时,承包商已根据合同 [19.3]要求,履行了努力将延误减至最小的义务,采取了及时变更供应商,积极开展现场构件预制、主材储备等工作。针对管桩供应商变更带来的延误,工程师确定给与工期延长40天。

对于中国卫生部发布的《工厂、工业和施工场所防疫要求》通知引起的现场组织效率降低,瑞丽封城、海关清关暂停、城市道路阻塞、市场罢市引起物资到场延误,工程师要求承包商根据合同[8 .3]更新进度计划中的要求,重新计算节点完成时间,提交修订的进度计划,变向给与时间延长。对于业主的延期付款,工程师确定业主应根据合同附录中约定的利率支付利息,作为承包商的融资费用。

不可抗力的发生对国际工程承包商的履约和效益带来了较大影响。在缅甸新冠疫情和政局动荡的双重影响下,承包商应以合同为依据,密切关注项目所在地政策的变化,与项目相关方做好沟通和记录,争取就索赔事宜达成一致,做出有约束力的决定,以降低损失,确保项目顺利实施。